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| 基金托管人之义务属性辨析：信义义务抑或合同义务？ |
| 陶伟腾 |
| （华东政法大学经济法学院， 上海 200333） |
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摘要 ：基于切入视角的不同，英美法系关于信义义务产生及性质的理论探讨可分为形式主义、功能主义与道德主义三种学说。无论从哪个角度来看，基金托管人都不应对投资者负有信义义务。从形式主义视角来看，基金托管人与投资者之间并非信义关系，因而不应负有信义义务。从功能主义视角来看，基金托管人几乎不存在机会主义的空间，缺乏适用信义义务的前提条件。从道德主义视角来看，基金托管人缺乏信任基础上的利他承诺，因而也不应承担信义义务。为了促进我国基金托管业务以至整个基金业健康发展，需要改变视基金托管人为投资者的受托人这一观念，重构基金托管人的义务和责任边界。建议删除《证券投资基金法》《私募投资基金监督管理办法》中有关基金托管人信义义务及受托人身份的相关规定；厘清基金托管人与投资者之间的关系，应当回归合同本源，以合同约定作为基金托管人履行义务的依据。
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| 关键词 ：
证券投资基金法,
基金托管,
信义义务,
信义权力,
信义承诺
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